2014年6月至11月馬某在滑縣某火鍋店做收銀員時借店內(nèi)充500返88等貴賓卡充值優(yōu)惠活動之機(jī)利用前臺收銀電腦操作系統(tǒng)的漏洞通過充值1元2元5元贈送1000元至2000元這種方式先充值后扣除以獲取贈送金額在顧客現(xiàn)金結(jié)賬時馬某就用貴賓卡留取的贈送金額結(jié)賬而將顧客的現(xiàn)金偷偷放入自己口袋

從2014年6月到11月馬某共取得現(xiàn)金70725元案發(fā)時所得錢款已揮霍一空馬某的姐姐代其賠償某火鍋店損失96000元某火鍋店對馬某的行為表示諒解

2015年2月2日滑縣人民檢察院向滑縣人民法院提起公訴

爭議焦點

本案在審理過程中對于馬某行為的認(rèn)定存在不同意見

第一種觀點認(rèn)為馬某的行為構(gòu)成盜竊罪根據(jù)《刑法》第二百六十四條及《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定以非法占有為目的秘密竊取公私財物數(shù)額較大或者多次盜竊公私財物的行為構(gòu)成盜竊罪本案中馬某多次使用貴賓卡贈送金額結(jié)賬將顧客現(xiàn)金秘密據(jù)為己有數(shù)額達(dá)7萬余元符合盜竊罪的構(gòu)成要件

第二種觀點認(rèn)為馬某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪職務(wù)侵占罪是指公司企業(yè)或其他單位的人員利用職務(wù)上的便利將本單位的財物非法占為己有數(shù)額較大的行為本案中馬某利用火鍋店收銀員的身份便利和熟悉電腦收銀系統(tǒng)的優(yōu)勢將顧客支付的7萬余元非法占為己有符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件

判決結(jié)果

滑縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為被告人馬某作為滑縣某火鍋店的收銀人員利用職務(wù)上的便利通過非法手段將本單位的營業(yè)款70725元據(jù)為己有數(shù)額較大其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪被告人馬某因其姐姐代為賠償了某火鍋店的損失取得了被害人的諒解且其當(dāng)庭認(rèn)罪態(tài)度較好可酌情對其從輕或者減輕處罰馬某不致再危害社會可以適用緩刑法院遂以職務(wù)侵占罪判處被告人馬某有期徒刑三年緩刑三年

綜合分析

對于該案存在的爭議焦點滑縣法院主審該案的程法官解釋道職務(wù)侵占罪與盜竊罪都是以非法占有財物為目的侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪二者的主要區(qū)別是主體要件方面職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體盜竊罪的主體為一般主體犯罪對象方面職務(wù)侵占罪的對象只能是本單位的財物盜竊罪的對象是他人的財物既包括他人所有并占有的財物也包括他人雖未所有但占有的財物客觀方面職務(wù)侵占罪是利用職務(wù)便利侵占實際掌管的本單位財物盜竊罪則是使用秘密竊取的方法將他人公私財物轉(zhuǎn)移到自己或者第三人的控制之下而非法占有的行為

對此程法官作出了進(jìn)一步解析

1.與單位存在事實勞動關(guān)系的人員憑借實際上具備的一定權(quán)利或便利非法侵占單位財產(chǎn)的可以成為職務(wù)侵占罪的犯罪主體

從犯罪主體分析職務(wù)侵占罪的主體必須是在本公司本企業(yè)或本單位內(nèi)擔(dān)任一定的職務(wù)或因工作需要而主管經(jīng)手財物的不具有國家工作人員身份的人員相比而言盜竊罪的主體只是一般主體不需要具有特殊身份

本案中被告人馬某系火鍋店收銀員其是否符合職務(wù)侵占罪的主體要求即職務(wù)侵占罪是否要求主體必須是單位的正式員工勞務(wù)工（包括臨時工等）能否成為職務(wù)侵占罪的主體程法官認(rèn)為刑法規(guī)定職務(wù)侵占罪是為保護(hù)單位財產(chǎn)所有權(quán)及信賴?yán)?span id="zdiolom" class="myIcon">信賴?yán)媸侵竼挝换趯β毠さ男湃蝿?chuàng)設(shè)了某種職務(wù)便利職工利用這種職務(wù)便利實施了侵害單位財產(chǎn)所有權(quán)的行為由此信賴?yán)嬖獾綋p害從法益保護(hù)的角度來看不論職工是單位的正式在編人員還是依法簽訂勞動合同或雖未簽訂勞動合同但存在事實勞動關(guān)系的人員其憑借實際上具備的一定工作權(quán)利或便利非法侵占單位的財產(chǎn)均破壞了信賴?yán)?span id="7sgi4ku" class="myIcon">可以成為職務(wù)侵占罪的犯罪主體據(jù)此馬某能夠成為職務(wù)侵占罪的主體

2.利用職務(wù)上的便利是判斷構(gòu)成職務(wù)侵占罪的關(guān)鍵

從客觀方面分析在秘密竊取本單位財物的情況下行為人的行為性質(zhì)決定于是否利用職務(wù)上的便利職務(wù)上的便利是指職務(wù)本身具有主管管理經(jīng)手本單位財物的便利條件主管權(quán)是指對本單位財物具有決定性的支配權(quán)管理權(quán)是指對本單位財物直接保管管理經(jīng)手權(quán)是指本身并不負(fù)責(zé)對本單位財物的管理但因工作需要對本單位財物有領(lǐng)取使用或報銷等職權(quán)與之對應(yīng)工作上的便利則與職位無關(guān)僅指因是本單位工作人員熟悉單位環(huán)境狀況而帶來的較易接近作案目標(biāo)或?qū)ο蟮谋憷?span id="fntqbhf" class="myIcon">

本案中被告人馬某是利用了職務(wù)的便利還是熟悉收銀臺的便利成為定罪的關(guān)鍵馬某系某火鍋店收銀員其崗位職責(zé)是熟練收銀機(jī)的操作正確迅速地為顧客結(jié)賬妥善保管好營業(yè)款在規(guī)定時間內(nèi)交款確保貨款安全要對收銀設(shè)備進(jìn)行定期檢查發(fā)現(xiàn)問題及時向領(lǐng)班或上級匯報即馬某對營業(yè)款有正確收取妥善保管的責(zé)任對收銀設(shè)備有檢查保養(yǎng)的責(zé)任對本單位的財物具有經(jīng)手權(quán)該火鍋店開業(yè)時聘請的電腦系統(tǒng)技術(shù)人員將操作技術(shù)教給馬某營業(yè)中有兩個收銀員按天輪流值班馬某上班期間店內(nèi)的收銀臺從刷卡充卡到結(jié)賬的整個操作程序均由馬某一人負(fù)責(zé)充值業(yè)務(wù)的專職負(fù)責(zé)人也是馬某另一收銀員未辦理過充值卡馬某犯罪行為的發(fā)生正是憑借職務(wù)上的便利在充卡結(jié)賬的過程中發(fā)現(xiàn)了收銀電腦操作系統(tǒng)的漏洞進(jìn)而利用該漏洞將營業(yè)款非法占為己有而非憑借工作人員的身份利用較易接近作案對象的工作上的便利

綜上本案被告人馬某的行為應(yīng)以職務(wù)侵占罪論處